Jusletter

Aspekte der Fremdfinanzierung im Schweizer Aktienrechtskonzern

Ein Beitrag zu den gesellschaftsrechtlichen Rahmenbedingungen von Down-, Up- und Side-Stream-Transaktionen

  • Autor/Autorin: Patric A. Brand
  • Rechtsgebiete: Gesellschaftsrecht
  • Zitiervorschlag: Patric A. Brand, Aspekte der Fremdfinanzierung im Schweizer Aktienrechtskonzern, in: Jusletter 22. August 2011
Der Beitrag bietet eine Gesamtschau über die wesentlichen Fremdfinanzierungsgeschäfte im und «mit» dem Konzern. Der Schwerpunkt der Ausführungen liegt auf den gesellschaftsrechtlichen Rahmenbedingungen von Down-, Up- und Side-Stream-Transaktionen, namentlich von Darlehen und Sicherheitsleistungen. Es wird dargelegt, unter welchen Voraussetzungen die Organvollmacht zum Abschluss dieser Finanzierungsgeschäfte vorhanden ist, selbst wenn die Mittelgewährung zu Konzern- und nicht zu Marktbedingungen erfolgen sollte. Dabei werden Aspekte des Kapitalschutzes besprochen und dessen Verhältnis zur Organvollmacht untersucht. Zum Schluss versucht sich der Autor in einer abstrahiert-strukturierten Erfassung der einzelnen Fremdfinanzierungsvorgänge.

Inhaltsverzeichnis

  • Teil I: Einführung und Grundlagen
  • 1. Abschnitt: Einleitende Bemerkungen
  • 2. Abschnitt: Grundlagen der Finanzierung
  • § 1 Ausgangslage und Begriffe
  • A. Bedürfnis nach Kapital
  • B. Finanzierungsbegriff
  • C. Finanzierungsarten
  • I. Innen- und Aussenfinanzierung
  • II. Eigen- und Fremdkapitalfinanzierung
  • § 2 Selbstständige und konzernierte Unternehmen
  • A. Unternehmensfinanzierung
  • B. Konzernfinanzierung
  • I. Wesen und Gegenstand
  • II. Exkurs: Die Lehre vom Konzern als einfache Gesellschaft
  • III. Konzerninterne und konzernexterne Finanzierung
  • IV. Relativität von Fremd- und Eigenkapital im «Finanzverbund»
  • V. Führung im Finanzwesen – Finanzmanagement
  • Teil II: Rechtsfragen der Fremdkapitalfinanzierung
  • 1. Abschnitt: Konzernintern
  • § 3 Darlehensgewährung
  • A. Richtungen der Darlehensgewährung
  • I. Down-stream
  • II. Up-stream
  • III. Side-stream
  • B. Grundsatz des «Dealing at Arm’s Length»
  • I. Im Allgemeinen
  • II. In Bezug auf die Darlehensgewährung
  • § 4 Problemfelder des konzerninternen Darlehens
  • A. Down-Stream-Darlehen
  • I. Entstehen oder Nichtentstehen der Verpflichtungslage
  • II. Rechtsfolgen bei fehlender Vertretungswirkung
  • III. Eigenkapitalersetzendes Darlehen im Besonderen
  • B. Up-Stream-Darlehen
  • I. Entstehen oder Nichtentstehen der Verpflichtungslage
  • II. Kapitalschutzvorschriften
  • III. Beschlüsse im Zusammenhang der Darlehensgewährung
  • IV. Verantwortlichkeit
  • C. Side-Stream-Darlehen
  • 2. Abschnitt: Konzernextern
  • § 5 Sicherheitsleistung für gewährte Kredite
  • A. Interzessionsgeschäfte
  • I. Begriff und Arten
  • II. Patronatserklärung im Besonderen
  • B. Richtungen der Sicherheitsgewährung
  • I. Down-Stream-Security
  • II. Up-Stream-Security
  • III. Side-Stream-Security
  • C. Grundsatz des «Dealing at Arm’s Length»
  • I. Relevante Rechtsverhältnisse
  • II. Marktüblichkeit des Deckungsverhältnisses im Besonderen
  • § 6 Problemfelder der Sicherheitsgewährung
  • A. Down-Stream-Securities
  • I. Grundsatz – bei Alleinbeherrschung
  • II. Bei Vorhandensein von Minderheitsaktionären
  • III. Konkurssituationen
  • B. Up-Stream-Securities
  • I. Verhältnis zur «besicherten» Konzerngesellschaft – konzerninterne Komponente
  • II. Verpflichtungslage im Verhältnis zum Sicherungsnehmer – konzernexterne Komponente
  • III. Beschlüsse im Zusammenhang mit der Interzession
  • IV. Verantwortlichkeit
  • V. Zeitkomponente
  • C. Side-Stream-Securities
  • Teil III: Schlussbetrachtungen: Ansätze einer abstrahierten Erfassung von Fremdfinanzierungsvorgängen
  • § 7 Finanzierungsstrukturen
  • A. Down-, Up- und Side-Stream-Struktur
  • B. Gegenkomponente innerhalb der Finanzierungsstruktur
  • C. Thesen
  • I. Gegenseitige Anwendbarkeit der «Finanzierungsstrukturenlehre»
  • II. Konnexität von Finanzierungsleistung und Entschädigung
  • III. Finanzierungsvorgänge mit konzernexterner Komponente
  • IV. Die Finanzierungsstrukturen im Einzelnen
  • D. Zeitkomponente
  • § 8 Hinweise de lege ferenda
  • A. Gültigkeit der Finanzierungstransaktionen
  • B. Kapitalschutzvorschriften
  • C. Keine einfache Gesellschaft
  • Schlussbemerkung
  • Literaturverzeichnis
  • Materialienverzeichnis
  • Abkürzungsverzeichnis

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