FINMA-Regulierung(en): Macht des Faktischen versus Rechtsstaatlichkeit
Les différentes réglementations de l'autorité de surveillance des marchés financiers (FINMA) ont récemment fait l'objet à juste titre de critiques juridiques de plus en plus fournies. La FINMA fonde ses activités sur diverses réglementations dont la base constitutionnelle semble être au moins problématique, sinon inexistante. Cela concerne en premier lieu ses circulaires et ses communications sur la surveillance ; des lacunes sont toutefois également perceptibles dans les ordonnances légales. Cette étude en fournit un aperçu complet. Dans un État de droit, le pouvoir de la pratique ne doit pas se substituer à une base juridique propre – il y a lieu d’agir. (jp)
Inhaltsverzeichnis
- I. Executive Summary
- A. Schweiz als Rechtsstaat
- B. FINMA-Regulierung
- C. Rechtsstaatliche Themenbereiche
- D. (Behörden-)Macht des Faktischen
- E. Lösungsvorschläge
- II. Vorbemerkungen
- A. Ausgangslage
- B. Themen
- III. Grundlagen der Finanzmarktregulierung
- A. Rechtssetzung
- B. Expansivwirkung des Aufsichtsrechts?
- C. Bundesverfassungskonformität
- 1. Rechtsstaatlichkeit sowie Erlassformen
- 2. Grundrecht(e) gegen Regulierungen?
- a) Auswahl
- b) Voraussetzungen für Grundrechtseingriffe
- aa) Gesetzliche Grundlage
- bb) Öffentliches Interesse
- cc) Verhältnismässigkeitsprinzip
- dd) Kerngehaltsgarantie
- D. Bundesgesetze sowie Bundesverordnungen
- 1. Finanzmarktrecht
- 2. Delegationen
- a) Bundesrat sowie FINMA
- b) Delegationsprinzipien
- IV. FINMA-Regulierung (sowie deren Regulierung)
- A. Theorie
- 1. Rechtssetzungen
- a) Übersicht
- b) FINMAG als «Rahmen» der FINMA-Regulierung
- aa) Regulierungsgrundsätze
- bb) Ausführungsbestimmungen
- c) Realakte
- 2. Zusätzliche Grundlagen
- a) Richtlinien EFD
- b) Leitlinien FINMA
- c) Strategie FINMA
- 3. Rechtsquellen
- a) Übersicht
- aa) Rechtsverordnungen
- bb) Rundschreiben
- cc) Offiziöse «Regularien»
- b) Selbstregulierung
- c) Bundesrätliche Einschätzungen
- B. Praxis
- 1. Rechtsverordnungen
- a) Überprüfbarkeit(en) und «Korrekturen»
- b) Beispiele sowie Gesamtschau
- 2. Rundschreiben – ausgewählte Beispiele
- a) Einleitung
- b) Vergütungssysteme
- aa) Grundverständnis
- bb) Kritik
- c) Rechnungslegung im Finanzsektor
- aa) Grundverständnis
- bb) Kritik
- d) Vermögensverwaltung
- aa) Grundverständnis
- bb) Kritik
- e) Corporate Governance
- aa) Grundverständnis
- bb) Kritik
- 3. Aufsichtsmitteilungen – ausgewählte Beispiele
- a) Einleitung
- b) Retrozessionen
- aa) Grundverständnis
- bb) Kritik
- c) Exchange Traded Funds
- aa) Grundverständnis
- bb) Kritik
- V. Legalität sowie Rechtsstaatlichkeit
- A. FINMA-Regulierung
- B. Exkurs: Aufsichtstätigkeit der FINMA
- VI. Schlussbemerkungen
- A. Notwendige (Detail-)Änderungen
- B. Grundlegende Änderungen?
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