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Droit bancaire et financier

La jurisprudence du Tribunal fédéral et le crédit lombard

Les notions, les risques, l’appel de marge, les devoirs d’information et les exigences légales et réglementaires

Thierry Zumstein

Proposition de citation: Thierry Zumstein, La jurisprudence du Tribunal fédéral et le crédit lombard, in : Jusletter 16 septembre 2024

La présente contribution relative au crédit lombard présente les principaux développements de la jurisprudence rendue en la matière. Elle offre aux praticiens intéressés par le droit bancaire en général et le crédit lombard en particulier une revue globale de la pratique du Tribunal fédéral. Après un rappel des notions et des risques liés à l’octroi d’un crédit lombard, l’accent sera mis sur les obligations d’information, de diligence et de loyauté résultant de l’art. 398 al. 2 CO et des dispositions de la LSFin. Les modalités de l’appel de marge, les mesures d’organisation et la responsabilité générale de la banque seront également examinées.


Table des matières

  • 1. Introduction
  • 2. Definitions
    • 2.1. Le crédit
    • 2.2. Le prêt
    • 2.3. Le crédit et le prêt dans la réglementation bancaire
      • 2.3.1. La loi fédérale sur les services financiers (« LSFin »)
      • 2.3.2. La loi fédérale sur les banques et les caisses d’épargne (« LB »)
      • 2.3.3. L’Ordonnance sur les fonds propres (« OFR »)
      • 2.3.4. Les Circulaires de la FINMA
    • 2.4. Le fonctionnement du crédit et du prêt
      • 2.4.1. Le fonctionnement du crédit
      • 2.4.2. Le fonctionnement du prêt
    • 2.5. Le crédit et le prêt en droit des poursuites
      • 2.5.1. Généralités
      • 2.5.2. Le contrat-cadre de crédit
      • 2.5.3. Le crédit en compte-courant
      • 2.5.4. Le prêt
      • 2.5.5. L’avance à terme fixe (ATF)
  • 3. Le credit Lombard
    • 3.1. Le crédit lombard selon la doctrine
    • 3.2. Le crédit lombard selon la jurisprudence
    • 3.3. Le crédit lombard selon le régulateur
  • 4. Les risques lies au credit Lombard
    • 4.1. Le risque de crédit
      • 4.1.1. En général
      • 4.1.2. La spécificité du risque de crédit
    • 4.2. Le risque de marché
    • 4.3. Le risque de volatilité
    • 4.4. Le risque de liquidité
    • 4.5. L’effet de levier
    • 4.6. Le risque du client
  • 5. Les mesures de reduction du risque de credit
    • 5.1. Le profil client
    • 5.2. La marge
      • 5.2.1. En général
      • 5.2.2. Définition de la marge
      • 5.2.3. Raison d’être de la marge
      • 5.2.4. Comment et par qui est fixée la marge ?
    • 5.3. La Loan to Value
    • 5.4. La diversification du portefeuille du client et la non-concentration
    • 5.5. La syndication
    • 5.6. Le transfert de contrat
    • 5.7. La titrisation
  • 6. Les formes du credit Lombard
    • 6.1. Généralités
    • 6.2. Le crédit lombard couvert
    • 6.3. Le crédit lombard non couvert
  • 7. Les types de sûretes
    • 7.1. Les valeurs mobilières
    • 7.2. Les autres types de sûretés
    • 7.3. Private Equity
  • 8. Le droit de gage
    • 8.1. Le nantissement
    • 8.2. Le contrat de nantissement (contrat de constitution de gage)
      • 8.2.1. Rappel des principes
      • 8.2.2. Un contrat générateur d’obligations
      • 8.2.3. Les éléments essentiels du contrat de nantissement
      • 8.2.4. La spécialité du nantissement quant à la créance garantie
      • 8.2.5. La désignation de l’objet grevé
    • 8.3. La validité de la constitution du gage
    • 8.4. Les conditions générales
    • 8.5. La réalisation des actifs remis en gage
  • 9. L’appel de marge
    • 9.1. Introduction
    • 9.2. Les cas d’application
    • 9.3. Les délais nécessaires à l’appel de marge
    • 9.4. Les précisions nécessaires à la validité d’un appel de marge et à sa notification
    • 9.5. Les conséquences du défaut du client
  • 10. Le devoir d’information de la banque
    • 10.1. Définition, source et champ d’application
    • 10.2. Objet du devoir d’information
    • 10.3. Un devoir d’information structuré
    • 10.4. Distinctions à opérer
    • 10.5. Les principes résultant de l’interprétation de l’art. 398 al. 2 CO
    • 10.6. L’article 11 LBVM
    • 10.7. La responsabilité fondée sur la confiance et les règles de la bonne foi
    • 10.8. Informations en lien avec une relation de type mandat de gestion
    • 10.9. Informations en lien avec une relation de type contrat de conseil en placement
    • 10.10. Informations en présence d’une relation de type execution only
    • 10.11. Conclusions
  • 11. Les exigences legales et reglementaires
    • 11.1. La LSFin
      • 11.1.1. Exigences générales de la LSFin
      • 11.1.2. Les devoirs généraux prévus par la LSFin
      • 11.1.3. Les devoirs spécifiques d’information selon la LSFin en matière de crédit
    • 11.2. La législation et la réglementation applicables
    • 11.3. Evolution de la réglementation et de la législation
      • 11.3.1. Les bases légales
      • 11.3.2. Les ordonnances d’application
      • 11.3.3. Les circulaires de la FINMA
      • 11.3.4. La refonte de la réglementation
    • 11.4. Les directives de l’Association suisse des banquiers (ASB)
    • 11.5. L’organisation appropriée
      • 11.5.1. Généralités
      • 11.5.2. Modalités pratiques d’organisation des services d’octroi de crédit
  • 12. Le credit Lombard et le risque de blanchiment
    • 12.1. Assujettissement des activités de crédit à la LBA
    • 12.2. Les vulnérabilités liées au crédit lombard
  • 13. Les reclamations des clients en lien avec un credit Lombard
    • 13.1. L’obligation de réparer le dommage : le principe
      • 13.1.1. La preuve du dommage
      • 13.1.2. Le dommage subi lors de la réalisation des actifs remis en gage
    • 13.2. L’absence d’information
    • 13.3. L’absence de marge et l’absence d’appel de marge
      • 13.3.1. Absence de marge
      • 13.3.2. Absence d’appel de marge
  • 14. Conclusions
    • 14.1. Rappel des principes
    • 14.2. Exceptions aux principes
    • 14.3. Importance de la documentation contractuelle
    • 14.4. Clauses particulières
    • 14.5. Règles de comportement
    • 14.6. Influence déterminante des normes internationales
    • 14.7. Intervention de la FINMA
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