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Chère lectrice, cher lecteur,

La relation triangulaire entre la banque dépositaire, le client et le gestionnaire de fortune indépendant donne matière à des litiges en responsabilité. Qu'en est-il de la responsabilité du dépositaire pour un gestionnaire d'actifs indépendant qui a été mandaté par le client ? Philipp Haberbeck examine la base juridique de cette relation triangulaire et en arrive à la conclusion que l’établissement de vrais contrats et l'indépendance effective du gestionnaire d'actifs n’engagent en principe aucune responsabilité du dépositaire. Cependant, l'auteur cite également des exemples où le devoir de diligence raisonnable et l'interdiction générale de l’abus de droit peuvent engendrer une responsabilité du dépositaire.
 
Matthias Kuster souligne la limite confuse qui existe entre le droit et l’obligation de déclarer un traitement d’actifs qui auraient été obtenus criminellement. Quand y a-t-il un droit à faire une telle déclaration et quand y a-t-il une obligation de déclaration ? Différentes attitudes ont évolué dans la pratique et dans la jurisprudence, ce qui conduit à l'incertitude et à l'application incohérente de la loi, non seulement pour les intermédiaires financiers, les commerçants et d'autres institutions auxquelles les dispositions s’appliquent, mais aussi pour les tribunaux. Cette situation a mis en action le Financial Action Task Force on Money Laundering qui exige de la Suisse une clarification législative.
 
« Le populisme politique, qui se propage dans l’Etat, peut être lu comme l’expression d’une « culture du fonctionnalisme » ou de « solutions simples ». Ce qui nous interpelle, nous les juristes, qui nous prétendons les gardiens du droit et de la démocratie, c’est que ces faits soulèvent de réelles inquiétudes ». Cette introduction de Kaspar Sutter se trouve au début de ses réflexions sur le populiste en nous. Il examine la question de savoir ce qui fait un Etat libre et la manière dont les juristes peuvent contribuer à maintenir la vérité, la réflexion et la reconnaissance d’autrui en orientant leur discours. La lutte pour la justice et les « bonnes bases » au service de la démocratie et d’un Etat de droit libre en vaut la peine.
 
Roland Pfäffli recense la version française du Commentaire zurichois consacré à la cédule hypothécaire par Paul-Henri Steinauer. Les 25 articles du Code civil (CC, art. 842-865 et 875) offrent une variété de cas concrets d’application. Le commentaire clarifie de manière pratique et détaillée les relations entre la créance résultant de la cédule hypothécaire à la créance à garantir issue du rapport de base entre le créancier et le débiteur (art. 842 CC), ou les conditions à la protection de la bonne foi concernant la créance de la cédule hypothécaire et les conventions accessoires (art. 846 et 849 CC). Publié en 2016, le Commentaire tient compte en particulier des changements survenus dans le droit réel immobilier, qui est entré en vigueur le 1er janvier 2012.
 
Je vous souhaite une agréable lecture et une belle semaine.
 
Simone Kaiser
Responsable Editions Weblaw
Contributions
Philipp Haberbeck
Résumé

Il arrive qu'un client d’une banque, qui a mandaté un gestionnaire indépendant pour la gestion de ses actifs, souhaite faire en sorte que ce soit la banque dépositaire qui supporte la responsabilité pour gestion de fortune en cas de perte de valeur, même si ce n’est pas le dépositaire qui a géré les actifs, mais le gestionnaire indépendant. La contribution examine dans quelle mesure cette volonté se fonde sur une base juridique. (jp)

Matthias Kuster
Résumé

Si un intermédiaire financier a des soupçons qui le conduisent à la conclusion que des actifs sont le produit d'un crime ou d'un délit fiscal qualifié, sont contrôlés par une organisation criminelle ou servent au financement du terrorisme, il est juridiquement habilité à prendre contact avec le Bureau de communication en matière de blanchiment d’argent (MROS) de l'Office fédéral de la police (fedpol). Il y est même obligé en cas de faits avérés ou de présomptions graves. Le Financial Action Task Force on Money Laundering (FATF) critique ce concept dans son rapport national 2016 et a demandé une clarification législative. (jp)

Essais
Kaspar Sutter
Résumé

Nous les juristes, soi-disant des protecteurs de l’Etat de droit et de la démocratie, qu’avons-nous à voir avec le populisme ? La contribution est un essai sur les dangers qui nous menacent de nous oublier dans une « culture du fonctionnalisme » croissante, et de saper ainsi les fondements de l’Etat moderne.

Recension
Roland Pfäffli
Roland Pfäffli
Résumé

La version française du Commentaire zurichois relatif au droit de la cédule hypothécaire de Paul-Henri Steinauer vient de paraître. Ce commentaire a été actualisé et traite entre autres des modifications des droits réels immobiliers (cédule hypothécaire de registre, etc.) entrées en vigueur le 1er janvier 2012.

Cour européenne des Droits de l'Homme
Jurius
Résumé

CourEDH – La Cour européenne des droits de l’homme (CEDH) a écarté, le 20 juin 2017, la requête d’un Erythréen frappé d’une mesure d’expulsion après le rejet de sa demande d’asile. Le jeune homme invoquait une violation de l’interdiction de la torture et des traitements dégradants. (Arrêt no 41282/16)

Chroniques du Tribunal fédéral
Jurius
Résumé

TF – Le Tribunal fédéral admet partiellement un nouveau recours interjeté par Carl Hirschmann, en lien avec l’action en justice ouverte contre Tamedia SA et Espace Media SA, pour violation des droits de la personnalité. Il constate que ces deux maisons d’édition ont participé à une campagne médiatique qui viole les droits de la personnalité de Carl Hirschmann. L’affaire est renvoyée au Tribunal de commerce du canton de Zurich, afin qu’il complète l’instruction sur plusieurs éléments, entre autres, les prétentions de Carl Hirschmann en restitution du bénéfice et en réparation du tort moral. (Arrêt 5A_256/2016)

Jurius
Résumé

TF – La justice genevoise devra indemniser un ressortissant turc, suspecté à tort de trafic de cocaïne et retenu quelques heures au poste. Appréhendé à la douane de Ferney-Voltaire, il avait recouru contre le refus de la Cour de justice de lui accorder une réparation. (Arrêt 6B_478/2016)

Chroniques du Tribunal pénal fédéral
Jurius
Résumé

TPF – Placé en détention provisoire en raison d’une dénonciation pour soupçons de crimes contre l’humanité, l’ex-ministre de l’intérieur de Gambie, Ousman Sonko, échoue à obtenir sa libération. Le Tribunal pénal fédéral a rejeté son recours. (Arrêt BH.2017.5)

Communiqués de presse
Jurius
Résumé

L’Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers (FINMA) a clos deux procédures d’enforcement, indépendantes l’une de l’autre, portant sur des abus de marché. Dans la première procédure ont été constatés des délits d’initié perpétrés par un ancien membre de conseils d’administration de différentes entreprises industrielles suisses. Dans le second cas, la FINMA a sanctionné les manipulations du marché d’une négociante en valeurs mobilières et de trois de ses négociants. La FINMA a confisqué des gains indûment acquis pour un montant à sept chiffres et a prononcé à l’encontre des négociants des interdictions de pratiquer et d’exercer de plusieurs années.

Jurius
Résumé

Lors de sa séance du 21 juin 2017, le Conseil fédéral a décidé de mettre en vigueur, au 1er septembre 2017, la nouvelle version de la loi sur la procréation médicalement assistée et ses dispositions d’exécution. Le diagnostic préimplantatoire sera dès lors autorisé à certaines conditions. Les laboratoires impliqués dans la procréation médicalement assistée ou le diagnostic préimplantatoire devront répondre à des exigences plus strictes en matière de qualité.