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Chère lectrice, cher lecteur,
 
Grâce aux cinq contributions ciblées sur le droit des cartels, l'édition actuelle de Jusletter mérite d'être traitée de « petite » édition spéciale.
 
Salim Rizvi propose une étude détaillée de The essential-Facilities-Doctrine in the USA, EU and Switzerland – With a special focus on FRAND.
 
Le Prof. Rolf H. Weber, Dr. en droit, présente dans sa contribution Erzwingung unangemessener Preise – Wohin geht der Weg? les points forts de l'arrêt du Tribunal administratif fédéral du 24 février 2010 dans l'affaire Swisscom.
 
Nicola BenzAlessandro Celli, Dr. en droit, Bertold Müller et Boris Wenger se livrent à une Review of the Swiss Competition Commission's 21 April 2010 decision regarding the merger undertaking of France Télécom SA and Sunrise Communications AG.
 
Regula Christeler Julmy traite dans son article Für eine Meldemöglichkeit ohne Wenn und Aber – Zu Art. 49a Abs. 3 Bst. a KG d'un des aspects de la révision actuelle de la loi sur les cartels.
 
Adrian Emch décrit dans sa brève contribution une décision de l'autorité chinoise de concurrence relative à la fusion entre l'entreprise suisse Novartis et l'entreprise Alcon.
 
Malgré leur nombre relativement petit, les cinq articles susmentionnés offrent aux lecteurs un large choix de sujets intéressants. Alors que deux des articles se concentrent sur le contrôle de fusions d'entreprises, les deux autres contributions traitent de l'abus de position dominante. Ensuite, les articles se penchent non seulement sur les problèmes du droit suisse mais analysent également le droit des cartels de l'Union européenne, des Etats-Unis et de la Chine. En outre, le droit des cartels suisse est analysé aussi bien dans sa teneur actuelle que sous l'angle des modifications à venir. Enfin, deux articles sont rédigés en anglais, même si leurs auteurs se focalisent surtout sur le droit des cartels suisse.
Ce dernier aspect linguistique relève d'une grande (et toujours croissante) importance pour la communauté suisse des juristes et économistes intéressés par le droit des cartels. En effet, l'anglais s'est mondialement imposé en tant que lingua franca des professionnels de la concurrence. Pour peu qu'il soit écrit en anglais, un article scientifique suscite un intérêt international.
 
La décision négative de la Commission de la concurrence dans l'affaire de la fusion entre Orange et Sunrise est d'une importance primordiale pour les juristes suisses. Suite à la parution d'un commentaire en anglais, cette décision a ainsi pu devenir accessible aux juristes et aux autorités de concurrence du monde entier. Partant, il est souhaitable de continuer la diffusion en anglais des décisions relatives au droit suisse de la concurrence. Ceci constitue bien évidemment un défi de taille pour les autorités de concurrence concernées, mais également pour tous les juristes intéressés, qu'ils soient praticiens ou académiciens. Mais l'enjeu aussi est de taille. Il s'agit de faire savoir dans le monde entier que dans ce qui était autrefois « un pays de 1000 et un cartels » la protection de la concurrence est prise très au sérieux.
 
Je vous souhaite une agréable lecture de cette édition spéciale.
 
Avec mes salutations les meilleures.

 

 
Patrik Ducrey
Ressort droit de la concurrence
Articles scientifiques
Salim Rizvi
Résumé

La théorie d’infrastructure essentielle se réfère à un comportement anticoncurrentiel consistant en l'utilisation par une entreprise d’une situation « d’embouteillage » sur un marché pour empêcher l’entrée des concurrents sur ce marché. Le présent article offre un aperçu de la théorie de l’infrastructure essentielle. La partie A contient une présentation générale de la théorie d’infrastructure essentielle ainsi que l'examen de certaines questions toujours ouvertes. La partie B aborde une sélection de la jurisprudence pertinente aux Etats-Unis, dans l’Union européenne et en Suisse. La partie C se concentre sur l’arbitrage et sur le principe FRAND, ce dernier étant par ailleurs un sujet controversé au sein de la Commission de l’UE (voir p.ex. l’affaire Qualcomm). Enfin, la partie D clôt l’article avec une conclusion et un pronostic pour l’avenir. (bb)

Nicola Benz
Alessandro Celli
Bertold Mueller
Boris Wenger
Résumé

Par sa décision du 21 avril 2010, la Commission de la concurrence suisse a interdit la concentration prévue entre France Télécom SA (Orange Communications SA) et Sunrise Communications AG. C'est la deuxième fois seulement que la Commission de la concurrence refuse d'autoriser une concentration, et la toute première fois qu'une telle décision entre en vigueur. La présente contribution contient une traduction anglaise résumée des considérations détaillées de la Commission de la concurrence, suivie d'une brève analyse de la décision et de ses effets.

Contributions
Rolf H. Weber
Rolf H. Weber
Résumé

Dans son arrêt du 24 février 2010 dans l’affaire Swisscom (marché de la terminaison mobile), le Tribunal administratif fédéral devait aborder plusieurs sujets. Il a notamment pris position par rapport à la procédure formelle contre des cartels (CEDH) et a défini le marché relevant. Il s’est également penché sur l’interprétation de la notion de l’imposition de prix inéquitables selon l’art. 7 al. 2 lit. c LCart. Ni l’approche linguistique, ni avant tout les approches systémique, comparative ou téléologique ne justifient les strictes exigences liées à la notion de l’imposition, ce qui en outre rend cette norme pratiquement inutilisable. Les « équivalents fonctionnels », quant à eux, ne suffisent pas non plus pour imposer ces exigences supplémentaires. Le droit sectoriel des télécommunications et le droit des cartels en général sont applicables en parallèle ; matériellement il suffit que la position dominante sur le marché soit instrumentalisée pour demander un prix qu’il ne serait possible d’obtenir dans une situation de concurrence. (bb)

Regula Christeler Julmy
Résumé

La présente contribution analyse la procédure d’opposition selon l’art. 49a al. 3 lit. a LCart. L’auteur démontre pourquoi la procédure d’opposition ne satisfait pas aux exigences constitutionnelles, en particulier à l’égard de la jurisprudence du Tribunal fédéral. Sont en outre commentées les propositions de changements de l’art. 49a al. 3 lit. a LCart, présentées par le Conseil fédéral dans le cadre de la révision actuelle de la loi sur les cartels. L’auteur arrive à la conclusion que la proposition du Conseil fédéral ne saurait combler les lacunes constatées. Pour cette raison, l'auteur propose de remplacer les normes floues existantes en prévoyant une dénonciation qui ne serait accompagnée d’une sanction quelconque. (bb)

Adrian Emch
Adrian Emch
Résumé

Le 13 août 2010, le ministère chinois du commerce (MOFCOM) a publié la première décision adoptée en vertu de la loi anti-monopole impliquant des entreprises suisses. MOFCOM a en effet décidé d'autoriser l'acquisition par Novartis de la majorité des actions d’Alcon, en imposant certaines conditions. Dans cette décision, MOFCOM a, pour la première fois, imposé des mesures correctives pour pallier les effets coordonnés résultant d'une concentration. L’augmentation progressive des moyens mis à la disposition de MOFCOM suit la pratique internationale. Certains aspects de la décision chinoise diffèrent cependant de l’approche des autorités de concurrence américaines ou européennes. (bb)

Cour européenne des Droits de l'Homme
Jurius
Résumé

CEDH – La Cour européenne des droits de l'homme a condamné la Suisse à verser 5'000 euros (6’820 francs) à une Lucernoise. Les juges de Strasbourg estiment que le Tribunal fédéral n'a pas respecté son droit d'être entendue. (Arrêt 41718/05)

Chroniques du Tribunal fédéral
Jurius
Résumé

TF – Les bénéficiaires de rentes d'invalidité n'ont pas un droit inconditionnel à ce que leur deuxième pilier leur verse également une rente complémentaire pour enfant. Le Tribunal fédéral modifie sa jurisprudence sur ce point. (ATF 9C_40/2010)

Jurius
Résumé

TF – Le procès mammouth des responsables présumés de la débâcle de la Banque cantonale de Genève (BCGE) pourrait devoir repartir à zéro. Le Tribunal fédéral accepte le recours des avocats de la défense, qui demandent la récusation du président de la Cour correctionnelle. (Arrêt 1B_305/2010)

Jurius
Résumé

TF – Un chômeur zurichois récupère son droit aux indemnités après avoir été mal conseillé par un Office de placement. Le Tribunal fédéral a accepté son recours et annule un veto des autorités zurichoises. (Arrêt 8C_383/2010)

Sessions
Jurius
Résumé

Le Conseil fédéral a approuvé la modification de l'ordonnance concernant l'administration du Fonds de compensation de l'AVS. Les dispositions de cette ordonnance complètent la loi sur l'assainissement de l'AI et permettent ainsi la création d'un Fonds autonome pour l'AI. L'AVS, l'AI et les APG disposeront donc à l'avenir de Fonds de compensation distincts. La loi sur l'assainissement de l'AI et la modification de l'ordonnance entreront, toutes deux, en vigueur au 1er janvier 2011.

Jurius
Résumé

Le 27 octobre 2010, le Conseil fédéral a adopté le message relatif à la révision partielle de la loi fédérale instituant des mesures visant au maintien de la sûreté intérieure (LMSI). Il s'agit en l'occurrence d'une version remaniée du projet de loi que les Chambres avaient renvoyé au Conseil fédéral au printemps 2009.

Jurius
Résumé

A l’instar du Conseil national, la Commission des institutions politiques du Conseil des Etats considère que le Conseil fédéral doit impliquer plus tôt le Parlement lorsqu’il recourt au droit de nécessité. Par conséquent, elle a approuvé à l’unanimité le projet du Conseil national relatif à l’initiative parlementaire 09.402 « Sauvegarde de la démocratie, de l’Etat de droit et de la capacité d’action dans les situations extraordinaires », après y avoir apporté quelques modifications.

Jurius
Résumé

Le conseiller fédéral Hans-Rudolf Merz et le ministre allemand des finances Wolfgang Schäuble ont signé le 27 octobre 2010 une déclaration commune concernant l'ouverture de négociations sur la fiscalité entre la Suisse et l'Allemagne. Durant leur rencontre qui a eu lieu à Berne, les ministres ont également signé la convention révisée contre la double imposition conforme à la norme de l'OCDE.

Gesetzgebungsübersicht
Jurius
Résumé

La présente compilation recense tous les lois et arrêtés fédéraux, les ordonnances du Conseil fédéral et des départements ainsi que des articles isolés qui entreront en vigueur en novembre 2010. Les différentes lois et modifications peuvent être directement consultées par les liens internet.